2023年(nián)12月29日《公司法》修訂後對原來2018《公司法》作出了巨大的(de)改變
其中對“法定代表人”的(de)相關規定作出了大幅度的(de)修改和(hé)新增。
一(yī)起來學(xué)習下具體都有(yǒu)哪些較大的(de)變化
▶ 一(yī)直以來,我國(guó)對法人實行(xíng)的(de)都是單一(yī)法定代表人制,新公司法修訂以前都是認為(wèi)應當将法人的(de)正職行(xíng)政負責人做(zuò)為(wèi)其唯一(yī)的(de)“法定代表人”。
所以,過去(qù)一(yī)般人即使對《公司法》不一(yī)定了解,但肯定都知道(dào)公司有(yǒu)法定代表人,而且經常有(yǒu)人将“法定代表人”視(shì)為(wèi)公司真正的(de)“老闆”,并将“法定代表人”錯誤的(de)稱為(wèi)“法人”,對公司法定代表人産生了錯誤的(de)定位認知。
2018《公司法》
第十三條 公司法定代表人依照公司章(zhāng)程的(de)規定,由董事長(cháng)、執行(xíng)董事或者經理(lǐ)擔任,并依法登記。公司法定代表人變更,應當辦理(lǐ)變更登記。
▶ 但這次《公司法》修訂後,擴大了法定代表人的(de)選任範圍,明确公司法定代表人由代表公司執行(xíng)公司事務的(de)董事或經理(lǐ)擔任。
2023《公司法》
第十條第一(yī)款 公司的(de)法定代表人按照公司章(zhāng)程的(de)規定,由代表公司執行(xíng)公司事務的(de)董事或者經理(lǐ)擔任。
因此,新的(de)《公司法》實施後,法定代表人有(yǒu)可(kě)能隻是一(yī)個副職行(xíng)政人員 ,這也可(kě)以從側面改變一(yī)般人對“法定代表人”的(de)過高(gāo)定位的(de)認知,讓法定代表人回歸其原有(yǒu)的(de)地(dì)位和(hé)作用。
▶ 2018《公司法》對“法定代表人”的(de)辭任沒有(yǒu)作出規定,導緻實務中出現很多司法和(hé)行(xíng)政難題。
▶ 在法律實務中,最典型的(de)就是挂名“法定代表人”身份滌除的(de)問題。
實務中經常出現,公司實際控制人為(wèi)了逃避責任,讓員工挂名“法定代表人”的(de)情況。
但員工離(lí)職後,公司的(de)實際控制人卻遲遲不對“法定代表人”進行(xíng)變更。
得不到公司的(de)配合,挂名“法定代表人”的(de)員工去(qù)工商(shāng)登記部門要求變更時,卻又因缺乏必要的(de)形式要件——股東會決議,無法進行(xíng)變更。
更慘的(de)是,在公司負債後,一(yī)旦無力履行(xíng)法院強制執行(xíng),被列為(wèi)失信人時,同時挂名“法定代表人”的(de)員工也會被無辜的(de)限制了高(gāo)消費。
這些挂名“法定代表人”的(de)員工在被限制高(gāo)消費後,往往再去(qù)找公司變更時,公司基本上要件找不到人了,他們隻能經過極其複雜的(de)法律程序才能滌除其“法定代表人”的(de)身份,耗時耗力。
更有(yǒu)甚者,即使事後經過訴訟滌除了“法定代表人”的(de)身份,但因公司債務存在于其身份滌除之前,還是不能解除限制高(gāo)消費。
這個問題,新《公司法》實施後就将得到解決。
▶ 新《公司法》新增了法定代表人“自(zì)動辭職”的(de)規定
根據新《公司法》第十條的(de)規定,“法定代表人”隻要辭任了相關職務,就視(shì)為(wèi)同時辭去(qù)“法定代表人”,并要求公司在30天內(nèi)應當重新确定新的(de)“法定代表人”。
所以,新《公司法》實施後,挂名“法定代表人”的(de)員工,隻要離(lí)職了就不再承擔“法定代表人”的(de)身份和(hé)責任了,不再需要經過股東會決議,也不需要通過變更工商(shāng)登記予以認定“法定代表人”的(de)身份的(de)滌除。
這就一(yī)舉解決了上述挂名“法定代表人”的(de)員工維權問題。
2023《公司法》
第十條,第二款、第三款
擔任法定代表人的(de)董事或者經理(lǐ)辭任的(de),視(shì)為(wèi)同時辭去(qù)法定代表人。
法定代表人辭任的(de),公司應當在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)确定新的(de)法定代表人。
▶ 2018《公司法》對“法定代表人”的(de)責任并沒有(yǒu)明确的(de)條文規定,但在《民法典》中卻已經對此作出了明确的(de)規定。
《民法典》實施後,對法人的(de)“法定代表人”的(de)責任明确了,“法定代表人”的(de)行(xíng)為(wèi)後果由法人承受;同時特别強調了法人通過章(zhāng)程或權力機(jī)構對“法定代表人”的(de)限制,對外是不能對抗善意相對人的(de)。
所以,新《公司法》實施後,公司選任“法定代表人”應當更加謹慎,否則即使通過內(nèi)部規定限制“法定代表人”的(de)權力,“法定代表人”對外的(de)行(xíng)為(wèi)還是得由公司先行(xíng)承擔責任。
這裏特别注意的(de)是不是善意第三人,而是善意相對人,這在實務中是有(yǒu)較大區别的(de),有(yǒu)興趣的(de)可(kě)以去(qù)了解下,這裏就不贅述了。
▶ 對《民法典》的(de)這些規定,新《公司法》對此直接繼承了,直接看條文對比就能看出,幾乎一(yī)模一(yī)樣。
《民法典》
第六十一(yī)條,第二款和(hé)第三款
法定代表人以法人名義從事的(de)民事活動,其法律後果由法人承受。
法人章(zhāng)程或者法人權力機(jī)構對法定代表人代表權的(de)限制,不得對抗善意相對人。
2023《公司法》
第十一(yī)條,第一(yī)款和(hé)第二款
法定代表人以公司名義從事的(de)民事活動,其法律後果由公司承受。
公司章(zhāng)程或者股東會對法定代表人職權的(de)限制,不得對抗善意相對人。
▶ 2018《公司法》對“法定代表人”職務侵權行(xíng)為(wèi)的(de)民事責任、過錯追償制度同樣沒有(yǒu)明确的(de)條文規定,對此又是《民法典》中作出了明确的(de)規定。
《民法典》實施後,明确規定了“法定代表人”的(de)職務侵權行(xíng)為(wèi)由法人承擔民事責任,如(rú)果“法定代表人”有(yǒu)過錯的(de),法人可(kě)以依照法律或者章(zhāng)程向“法定代表人”追償。
▶ 對《民法典》的(de)這些規定,新《公司法》同樣直接繼承了
《民法典》
第六十二條 法定代表人因執行(xíng)職務造成他人損害的(de),由法人承擔民事責任。
法人承擔民事責任後,依照法律或者法人章(zhāng)程的(de)規定,可(kě)以向有(yǒu)過錯的(de)法定代表人追償。
2023《公司法》
第十一(yī)條,第三款
法定代表人因執行(xíng)職務造成他人損害的(de),由公司承擔民事責任。公司承擔民事責任後,依照法律或者公司章(zhāng)程的(de)規定,可(kě)以向有(yǒu)過錯的(de)法定代表人追償。
▶ 關于這個條文這裏特别要注意的(de)是,追償的(de)依據是法律的(de)規定或者章(zhāng)程的(de)規定
依據法律的(de)規定就不多說了,關鍵是依據章(zhāng)程的(de)規定,這個條文就給了公司很大的(de)自(zì)治權。
所以,新《公司法》實施後,為(wèi)了防止法定代表人濫用職權,損害公司和(hé)股東利益,特别是中小股東的(de)利益,建議公司都應當對公司的(de)章(zhāng)程進行(xíng)修改,增加規定法定代表人過錯責任追償的(de)相關條款。
旺業财務